合同成立与生效的要件

参考答案: （一）合同的成立必须具备以下三个要件：
（1）要有合同的当事人.合同必须具有两个或两个以上的当事人，因为，合同的订立是双方或多方法律行为，只有一方当事人就谈不上合意问题，因而也就根本不能成立合同.不过，参加订约当事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主体.
（2）合同的订立须经过要约和承诺两个阶段.合同法第13条规定："当事人订立合同，采取要约.承诺方式."要约和承诺作为合同订立必须经过的两个阶段，是合同订立的一般程序，也是合同成立必须具备的基本规则.
（3）合同当事人须对合同的主要条款达成合意.合同成立的根本标志即在于当事人的意思表示一致，即所谓合同当事人达成了合意.这是合同成立的基本构成要素，它是指合同的当事人必须就合同的主要条款业已作出了一致的意思表示.
（二）合同生效的要件＜合同法＞第44条规定，依法成立的合同，自成立时生效.但合同成立并非等于合同生效，因为只有依法成立的合同才能生效.一般而言，合同的生效要件包括：
（1）合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能力.民事行为能力是民事法律行为有效的先决条件，无民事行为能力人及限制民事行为能力人实施的民事法律行为只有经其法定代理人的追认才有效.所谓缔约行为能力，是指民事主体据以独立订立合同，以自己的行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格.据此，年满18周岁，或者16周岁以上不满18周岁的未成年人，以自己的劳动收人为主要生活来源的完全民事行为能力人有权订立合同.间歇性精神病人为限制民事行为能力，他们不具有缔约行为能力.不能辨认自己行为的精神病人和不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，他们不能订立合同.但是，限制民事行为能力及无民事行为能力人可以订立纯获利益的合同或者与其年龄.智力相适应的合同.法人的民事行为能力只能限制在其核准登记的生产经营和业务范围内，因此，法人具有就其生产经营和业务范围内的缔约行为能力.
（2）合同当事人意思表示真实.所谓意思表示，是指向外部表明愿意发生一定法律效果的意思的行为.意思表示是构成法律行为的要素.意思表示真实是构成有效合同的先决条件之一，一方在被欺诈.胁迫或者重大错误下订立的合同往往非其真实意思表示，属于无效或可撤销的合同.
（3）合同不违反法律或社会公共利益.所有合法有效的民事法律行为都不得违反法律或社会公共利益，易言之，符合公序良俗的要求.因此，合同不违反法律或社会公共利益是合同有效的当然条件之一.但必须注意的是，合同不违反法律，是指合同不得违反当事人必须遵守.不得通过协商加以改变的强行性法律规定.换言之，当事人并不必须遵守合同法中用以指导当事人订立合同的任意性规定.强行性法律规定的标志是一般冠以“不得”.“必须”等词语，而任意性规范则用“可以”等词语表示.另外，合同不违反法律，还指合同的内容，即设定的双方当事人的权利义务必须合法.如果合同内容的部分条款有效.部分无效，那么部分条款被确认无效不影响有效条款的效力.
（4）合同的内容必须确定或可能.“依法成立之契约，于当事人之间犹如法律”.因此，作为确定当事人各自权利义务依据的合同内容对于判断合同是否生效.生效后如何履行，以及发生纠纷时判断孰对孰错具有重大意义.合同内容确定，是指合同内容在合同成立时必须确定，或者必须处于在将来履行时可以确定的状态.合同的内容可能，是指合同所规定的特定事项在客观上具有实现的可能性.如果合同内容属于事实不能.自始不能.客观不能.永久不能及全部不能中的任何一种情形，则合同无效.
另外，根据（合同法）第44条第2款的规定，法律.行政法规规定应当办理批准.登记等手续的合同，必须依照规定办理批准登记等手续才能生效；否则，即使具备了上述一般合同的生效要件，合同也不生效.该款规定主要体现了国家对合同自由的适度干预或者对善意第三人的保护.例如，根据＜担保法＞第41条.第42条之规定，当事人以城市房地产或者乡（镇）.村企业的厂房等建筑物抵押的，必须经县级以上地方人民政府规定的部门办理抵押物登记后，抵押合同才生效.